栏目律师：合规律正使——金航母· 北京市瑞中律师事务所主任、创始合伙人 邓泽敏律师

联系电话（微信）：13901011630

有一句话说的既残酷而且现实——中国的企业家不是在监狱里，就是走在通往监狱的路上……

合规，这一概念是海外的舶来品，最早出现于美国银行业的监管，可追溯到20世纪30年代的金融危机，又经历了逐步从金融机构风险管理中独立出来成为一项专门管理活动。但一直到1977年，因美国颁布《反海外腐败法》才标志着产生了真正意义上的合规法律事务。

近年来，无论商业贿赂行为发生在何处，只要侵犯了美国国家利益或对美国造成影响，美国司法部（DOJ）和美国证监会（SEC）等执法机构都具有管辖权。这就是“长臂管辖”原则。对《反海外腐败法》的扩张解释，使得美国的管辖范围，可以轻松伸至世界各处，赋予上述执法机关对相关贿赂和腐败等不当行为的域外管辖权，违反《反海外腐败法》将面临刑事和民事双重责任。“法国版孟晚舟事件”——《美国陷阱》就是对“长臂管辖”最好的诠释和对企业家最好的警示。

此外，从德国西门子公司巨额罚金案不难看出，西门子公司被控为达成价值10亿美元的合同，向阿根廷政府官员行贿1亿美元。行贿人和受贿人均为非美国居民，西门子是德国公司，但美国政府以其公司股票在美国证券交易所交易为由，认定美国《反海外腐败法》对西门子适用，将美国《反海外腐败法》执法史上创纪录的最大一笔高达8亿美元的罚金开给了德国西门子公司。

2012年7月1日，英国《贿赂法案》（The Bribery Act）正式生效。该法被认为是一部全面规制英国本土及海外腐败行为的法律。同美国《反海外腐败法》一样，英国《贿赂法案》也具有广泛的域外适用效力。法案适用于所有与英国有联系的人：对于个人而言，包括英国公民或者在英国的长期居民等。对于企业而言，法案不仅适用于在英国登记注册的企业，也适用于那些总部在中国或其他地区，但在英国开展业务的公司。

企业合规业务的现实必要性众所周知，事后解决不如事中管理、事中管理不如事前预防，但是，很多企业很难意识到这一点，以至于风险发生后再来寻求弥补之道，为时已晚！

从涉外法律风险来看：

如前所述，美国《反海外腐败法》的两大执法机关——美国证监会和美国司法部打击美国公司海外腐败的决心日益增大和其执法力度的逐年提高，《反海外腐败法》的影响力越来越大，成为众多公司从事跨国业务时需要考虑的首要合规问题。同时，越来越多的国家、国际组织亦在逐步向英美的反海外腐败法看齐。经济合作与发展组织（OECD）《关于反对在国际商事交易中贿赂外国公职官员的公约》是第一个在国际领域对跨国商业贿赂作出约束的国际公约；欧盟也有相应的反腐败公约，包括《欧盟刑法反腐败公约》和《欧洲理事会民法反腐败公约》；世界银行、欧洲复兴银行等国际金融组织纷纷加大对反腐败、欺诈行为的联合交叉制裁；《联合国反腐败公约》的适用范围也十分广泛，其犯罪构成没有局限于商业目的的贿赂行为，更广泛推定对公共官员贿赂行为的非法性认定，我国已于2003年12月10日正式签署了《联合国反腐败公约》。

中国企业在跨出国门的时候，一定要关注相关的涉外法律，切不可掉以轻心。即使那些身处国内的公司，如果跟英、美、法等国家有千丝万缕的业务联系，对这些国家的跨境合规义务也不能坐视不理，否则，将会吃大亏！2017年11月，前香港民政事务局局长、中华能源基金委员会主席何志平和塞内加尔前外长加迪奥（Cheikh Gadio）在纽约被美国司法部逮捕，理由是两人涉嫌代表一家总部位于上海的中国能源公司贿赂非洲国家高级别官员，以获取生意利益，从而触犯了美国《海外反腐败法》。

合规业务的国际化将会成为一个新常态。在境外金融机构中，首席合规官（ChiefCompliance Officer,CCO）的设立已成为国际上通行的做法。首席合规官不仅要对内保证组织的合规性，也要保证对外合规，即组织外部法律法规的遵从，还要求内外联动，确保及时、准确、有效。但在独立性方面，外部法律顾问更具有优势。

从国内法律环境来看：

我国政府也在积极推进企业合规反腐，与国际发展接轨。2005年加入《联合国反腐败公约》；2011年《刑法修正案八》新增“对外国公职人员、国际组织官员行贿罪”；2015年《刑法修正案九》增设了罪名，加大了对行贿犯罪的处罚；2016年“两高”《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》进一步降低了贪污贿赂犯罪入罪的门槛；2018年修订的《反不正当竞争法》中对商业贿赂条款也作出了重大的修改。党的十九大以来，随着海外追逃、反腐扫黑专项行动的深入、国家对行贿人犯罪档案的建立、对于失信企业的名单管理制度等举措，都迫使企业合规由被动走向主动，需要建立符合国际标准的合规体系。

伴随着“一带一路”建设的开展，中国企业越来越多地走出去，而相应增加的企业风险不只是沿线国家的经贸、政治、安全风险，背后还可能有反腐败、反商业贿赂的合规风险。作为一家全球跨国企业其法律责任不仅限于母国，还应具有全球责任。从美国政府执法部门调查德国西门子公司事件中不难看出，企业合规业务不仅仅是对企业有益，同时，也符合国家利益。越来越多的跨国企业需要合规律师，通过中国律师的保驾护航，完善企业自身的合规业务，方可确保“一带一路”建设的安全平稳。未来的合规律师，将与争议解决律师同等重要，将有越来越多的既精通国内法的又需要熟悉国际法、具有海外法学背景的律师们从事合规业务，为更多的跨国企业提供合规法律服务，提升企业的国际竞争力。

下面着重介绍一下刑事合规对企业的重要性

1. 刑事责任严重性

即使部分企业存在合规部或风控部这样的风险规避预防部门，其针对的往往是经营过程中可能存在的民事交易风险或仅仅对企业的财务资产进行控制。对于刑事风险，尤其是刑事合规风险，包括企业与个人违法行为责任如何切割，很多企业并没有给予足够的重视。但企业面临的刑事责任及其法律后果，往往对公司的影响是毁灭性的或致命性的。“刑事法律风险足以让一个企业瞬间瓦解，让企业家的人生顷刻之间发生颠覆。”尤其在“一带一路”政策引领下，国内企业大量走出去的大格局下，企业不仅需要考虑国内刑事规范，同时也要考虑国外刑事规范。从美国的《反海外腐败法》，到英国的《贿赂法案》，再到法国的反腐败法《萨宾二》（Sapin II），对走出去的中国企业刑事合规性要求愈来愈高。

正因如此，刑事合规是企业合规业务中至关重要、不可替代，具有压舱石的作用。

2. 刑事合规的现实要求

刑事合规是指通过必要且合法的全部措施，旨在避免因企业或企业人员的相关行为而给其所带来各种刑事风险，使企业及相关人员远离刑事犯罪追责。一般人普遍以为，刑事法律服务应当在司法机关采取强制措施或被依法作出第一次传讯之后，方可着手展开。那是混淆了刑事辩护和刑事合规的界限。在我国的刑事诉讼中，代表国家公权力的控诉方与辩护方处于完全不对等的力量悬殊，以及侦查为中心的调查、取证、定罪程序影响至深，故而，刑事辩护往往收效甚微，大量的案件，实质上的有罪认定都在侦查、公诉环节就被确定，全国法院宣判无罪或以无罪处理的案件可谓万里挑一、少之又少。有的刑事辩护律师终其一生也未能遇见一例无罪判决。鉴于此，刑事辩护的延展就应当体现在刑事合规业务的开展之中。“预防是最好的保护。”通过刑事合规让企业家远离刑事法律风险，是刑事法律服务的一个重要方面。

在诸多的法律风险当中，企业的刑事法律风险因涉及罪名繁多，犯罪行为的认定也非常专业，很多企业管理者无法对所有的刑事风险都了如指掌。而且刑事法律风险与商事行为、行政责任相互交错，边界模糊，极易误入。例如，对纳税人来说，税务风险、行政风险、刑事风险都隐含在税务问题之下，又极易越界，并且税务刑事责任一般都有重刑化的倾向。比如虚开增值税发票罪，营改增后目前涉及该罪的案例很多，一些没有造成税款流失的行为也可以构成虚开增值税发票罪。好比唯有经验丰富的医生，才可以更好的体检预防疾病一样。刑事合规的开展离不开优秀的、具有丰富刑事辩护经验、尤其是经济犯罪、企业公司犯罪、职务犯罪类的刑事案件辩护经验的律师参与。企业的每一个商事行为，其背后的法律风险是什么，在违反一般性法律规范后面会不会有刑事法律风险，以及怎样应对？怎样化解？这都需要专业律师的把关和预判。专业律师可以帮助客户准确识别、判断出刑事风险，提出专业的预防、控制、减小、消除方案，帮助客户建立起隔离刑事风险的“防火墙”。

刑事合规具有不可替代的重要作用，刑事合规的目的不仅仅在于避免刑事可罚性或者具体的刑罚，从更广泛的层面看是为了阻止刑事违法行为的发生。希望中资企业在走出国门、境外投资、走向“一带一路”的过程中，在“企业合规专业律师”的指引下走向鼎盛……

作者：金航母——北京市瑞中律师事务所

主任、创始合伙人：邓泽敏（字：钧升）律师

2021年7月7日